ВС РФ: когда жёсткие условия договора по 223-ФЗ не являются ограничением конкуренции

Может ли заказчик включить в тендерную документацию требование о проверке добросовестности субподрядчиков? Не является ли это ограничением конкуренции? В конце 2025 года Верховный Суд РФ вынес Определение № 305-ЭС25-11462, которое защищает право заказчиков устанавливать в проекте договора меры, направленные на снижение налоговых рисков и проверку контрагентов, даже если это сужает круг потенциальных исполнителей.

Суть спора: ФАС против «особых положений» договора

В документации о закупке, в разделе 11 «Особые положения» проекта договора, содержались условия, обязывающие поставщика проявлять «должную осмотрительность» при выборе третьих лиц (субподрядчиков, соисполнителей), привлекаемых для исполнения контракта.

Позиция Верховного Суда: баланс между эффективностью и конкуренцией

ВС РФ отменил постановление кассации и оставил в силе решения нижестоящих судов в пользу заказчика.

1. Уменьшение числа участников — не всегда нарушение

Суд напомнил о целях Закона о закупках (часть 1 статьи 1 223-ФЗ): обеспечение единства экономического пространства, эффективное использование средств, удовлетворение потребностей заказчика в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надёжности. Принцип равноправия означает лишь то, что нельзя предъявлять разные требования к участникам, находящимся в одинаковом положении.

2. Что должно насторожить ФАС?

Суд указал маркеры, которые действительно свидетельствуют о нарушении (дискриминации):

В рассматриваемом деле антимонопольный орган не доказал ни одного из нарушений. Не было представлено доказательств, что условия договора созданы в интересах конкретной компании или ставят кого-то в неравное положение.

Если ваша компания столкнулась с претензиями ФАС в связи с условиями тендерной документации — профессиональная правовая оценка поможет определить, являются ли оспариваемые требования законными, и выстроить линию защиты.